Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Исковое заявление о взыскании аванса для выполнения работ». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Для подобных споров обычно предусматривается два возможных пути решения – претензионный (внесудебный) и судебный (арбитраж). Начинать всегда стоит с досудебного урегулирования – это не только проще и быстрее, но и является требованием законодательства: иск в арбитражный суд не будет принят к рассмотрению, если претензионный порядок разрешения спора был проигнорирован заявителем.
Взыскание аванса через претензионный порядок
Порядок действий в этом случае такой:
- Консультации и определение оснований для взыскания аванса – прежде, чем переходить непосредственно к претензии, нужно подготовить факты нарушения исполнителем условий договора. Для этого готовятся документы, подтверждающие заключение договора и существующие условия, передачи денежной суммы в качестве аванса, отсутствие прогресса по выполнению условий контракта. На этом этапе рекомендуется обратиться за помощью к адвокату, чтобы он подсказал, какие еще документы могут понадобиться, как действовать дальше и т.д.
- Составление претензии о возврате аванса по договору подряда – именно этот документ будет направлен контрагенту, в нем же и выражаются ваши требования. Это означает, что к его составлению стоит подойти очень ответственно. Определенной формы для претензии нет, однако она должна содержать ряд сведений: обстоятельства, приведшие к конфликтной ситуации, конкретные требования (вернуть аванс, в некоторых случаях – выплатить штраф или неустойку), а также доказательства обоснованности претензий. Претензия должна быть направлена исполнителю рекомендованным письмом с подтверждением вручения. Подпись о получении будет доказательством в суде (если до него дойдет), что претензионный порядок был соблюден в полной мере.
-
Далее, в зависимости от ответа, возможны различные варианты:
- Подрядчик проигнорировал претензию или дал отрицательный ответ на ваши требования – теперь вы имеете право обращаться в арбитражный суд;
- Подрядчик готов принять условия частично – проведение переговоров с целью добиться компромисса в споре (например, сумма возвращаемых средств может быть снижена или выплаты разбиты на несколько этапов);
- Подрядчик готов полностью компенсировать средства – спор после перечисления денег обратно заказчику заканчивается.
На практике претензия не всегда показывает свою эффективность, и зачастую подрядчик просто игнорирует подобные требования. Потому готовьтесь к тому, что добиваться возврата средств придётся через суд.
Возврат аванса в судебном порядке
Если стороны расторгли договор, но не смогли самостоятельно определить порядок взаиморасчетов по выплаченному авансу, спор придется разрешать в суде. Для этого заказчику необходимо выполнить следующую последовательность действий:
- Составить досудебную претензию и передать ее контрагенту. В ней необходимо:
- перечислить выдвигаемые требования и привести их обоснования;
- установить разумные сроки для их исполнения;
- обозначить последствия, с которыми исполнитель столкнется при отказе от возврата аванса, в том числе возможность обращения заказчика в суд с требованием о взыскании невыплаченных средств.
Стоит подготовить 2 экземпляра документа, один из которых следует вручить исполнителю, а второй, с подписью лица, получившего претензию, сохранить в качестве доказательства факта передачи ее адресату или его представителю.
- В случае отказа подрядчика от исполнения приведенных в претензии требований или их игнорирования обратиться в суд. Исковое заявление необходимо отправить в суд, расположенный по месту нахождения ответчика. В документе должны быть четко изложены исковые требования и приведены основания для их удовлетворения. К иску стоит приложить копии досудебной претензии, направленной в адрес должника, и его отказа от исполнения заявленных требований (при наличии).
Сумма предоплаты, перечисленной контрагенту (подрядчику), в общеустановленном порядке может быть признана безнадежным долгом, в том числе в связи с истечением трехлетнего срока исковой давности.
Согласно сформированной судами позиции:
-
течение указанного срока начинается с момента получения подрядчиком письменного уведомления заказчика о расторжении договора в одностороннем внесудебном порядке с одновременным требованием возвратить неотработанный аванс;
-
дата перечисления предоплаты, а также согласованный сторонами договора срок выполнения работ не имеют определяющего значения для исчисления срока исковой давности.
Помощь адвоката по подряду
Правила, предусмотренные законом в данном случае, также необходимо учитывать, как при заключении договора, так и при обращении в Арбитражный суд с иском о взыскании задолженности и неустойки.
В случае если возникла необходимость в том, чтобы осуществить возврат аванса при расторжении договора подряда, в первую очередь важно точно знать и быть уверенным в том, что правовая позиция отвечает всем необходимым нормам законодательства. Поэтому лучше всего доверить решение такого вопроса квалифицированным специалистам в этой области.
В наше время правовые взаимоотношения, связанные с неисполнением условий договора, часто приводят к спорным моментам. Для урегулирования сложных споров необходимо обладать определенными знаниями и опытом. Поэтому для того, чтобы выполнить взыскание неотработанного аванса, может понадобиться профессиональная помощь юриста Адвокатского бюро «Кацайлиди и партнеры» г. Екатеринбург. В своей адвокатской практике по взысканию денег в суде часто сталкиваюсь с такими поручениями Доверителей, готов помочь и Вам, в случае обращения.
Взыскание аванса по договору подряда — Ошеров, Онисковец и Партнеры
При заключении договора подряда заказчик часто передает исполнителю аванс. Но иногда происходит так, что подрядчик даже не приступает к исполнению взятых на себя обязанностей. Конечно, заказчик хочет вернуть свои деньги обратно, но как это сделать? В данной статье мы расскажем, как происходит взыскание неотработанного аванса по договору подряда и что потребуется для данной процедуры.
В российском законодательном поле не существует прямой нормы, которая бы регулировала взыскание неосвоенного аванса по договору подряда, если контракт расторгнут в одностороннем порядке заказчиком (а требование вернуть аванс обычно предъявляется уже после расторжения договора).
Но с юридической точки зрения аванс, который получил исполнитель контракта, но не приступил к выполнению взятых на себя обязанностей (или выполнял их настолько медленно, что очевидно не успел бы закончить в разумные сроки), является неосновательным обогащением.
Именно на эту норму и стоит опираться при взыскании средств.
Взыскание аванса с подрядчика при расторжении договора
В случае если подрядчик нарушает взятые на себя обязательства, заказчик вправе расторгнуть договор подряда (отказаться от его исполнения). Что делать в этой ситуации с уже выплаченным подрядчику авансом?
Судебная практика исходит из того, что удержание подрядчиком неотработанного аванса является незаконным, поэтому сумма неотработанного аванса подлежит взысканию с подрядчика. Соответственно, аванс может быть взыскан полностью (если подрядчик не приступил к выполнению работ) или частично — если стоимость выполненных работ меньше размера выплаченного аванса, аванс взыскивается за вычетом стоимости выполненных работ.
Причем если договором предусмотрен возврат аванса, но подрядчик уклоняется от перечисления денег, заказчику следует заявить иск о нарушении подрядчиком договорных обязательств (Постановление Президиума ВАС РФ от 05.11.2013 N 1123/13). В случае если стороны не согласовали условие о возврате неосвоенного аванса при расторжении договора подряда, уплаченная сумма аванса подлежит возврату как неосновательное обогащение (то есть заказчику работ необходимо ссылаться на положения ст. 1102 ГК РФ).
В частности, в Постановлении ФАС ЗСО от 05.07.2012 по делу N А70-8288/2011 отмечается: при ненадлежащем исполнении подрядчиком обязательств по договору подряда, повлекшем односторонний отказ заказчика от исполнения данного договора, авансовый платеж в силу ст. 1102 ГК РФ представляет собой неосновательное обогащение и подлежит возврату заказчику работ.
Односторонний отказ допустим
Приведем основные нормы, которые необходимо учитывать, чтобы избежать проблем.
В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным (п. 1, 3 ст. 450 Гражданского кодекса РФ).
При расторжении договора обязательства сторон прекращаются.
В статье 453 Гражданского кодекса РФ установлены следующие нормы.
Стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон.
Если основанием для изменения или расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона имеет право требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора.
Что может послужить причиной одностороннего расторжения договора заказчиком? Давайте разбираться.
Досудебный порядок взыскания аванса
Как и большинство подобных споров, взыскание аванса предусматривает соблюдение претензионного порядка его разрешения. Это означает, что перед тем, как обращаться в суд, стороны должны попытаться уладить конфликтную ситуацию в мирном русле. Стоит отметить, что этот путь зачастую оказывается не менее эффективным, чем обращение в суд, а времени и усилий занимает существенно меньше. Процедура состоит из таких этапов:
- подготовка обоснования для обращения к исполнителю – перед тем как выдвинуть требования о взыскании аванса, необходимо вначале тщательно эти требования обосновать. Помимо копии договора, понадобятся документы, подтверждающие передачу аванса (выписка из банка, расписка о получении средств и т. д.), а также подтверждение того, что работы не выполнялись вообще или выполнялись настолько медленно, что у исполнителя не было шансов закончить их в разумные сроки. Сюда можно приложить также переписку с исполнителем, если она была, а также другие документы и свидетельства, которые подтверждали бы вашу правоту;
- составление претензии о возврате аванса по договору подряда – это основной документ в досудебном разрешении спора, где описываются ваши претензии ко второй стороне договора. Установленной формы для составления текста претензии нет, однако она должна содержать в себе обстоятельства, в которых возник спор, доказательства того, что претензии обоснованы, а также конкретные требования к адресату претензии (кроме взыскания аванса также может быть выплата неустойки или другой компенсации, возврат материалов и т. д.). Претензия сопровождается подготовленными ранее документами и направляется второй стороне договора. Рекомендуется делать это посредством заказного письма, чтобы иметь доказательство вручения бумаг.
- переговоры и согласование деталей – если оппонент в споре ответил на претензию и не против вернуть аванс, однако у него есть встречные требования, их можно обсудить при встрече или в другой удобной сторонам форме. Например, в процессе переговоров стороны придут к решению разбить возврат аванса на несколько платежей или изменить сумму в меньшую сторону, чтобы компенсировать ту часть работ, которые исполнитель уже успел выполнить. Если же адресат претензии отказывается возвращать авансовый платеж, или вообще не реагирует на претензии заказчика, можно обращаться в суд для взыскания денег.
Если в процессе досудебного урегулирования спора было достигнуто соглашение между сторонами, настоятельно рекомендуется закрепить его в письменной форме, чтобы впоследствии никто не стал отказываться от взятых на себя обязательств.
В каких случаях нужна претензия по договору подряда
Наиболее защищенная сторона в договоре подряда — Заказчик. Именно в его интересах выполняются работы и ему принимать результат. Самыми распространенными случаями направления претензии по договору подряда являются:
- нарушение сроков работ: начала, сдачи промежуточных результатов, окончания работ. При этом при отсутствии сроков начала и окончания работ Подрядчик может ссылаться на признание договора незаконченным;
- увеличение в одностороннем порядке твердой цены договора, существенном увеличении приблизительной цены без уведомления Заказчика;
- ненадлежащее качество результата работ и др.
Претензии по договору подряда со стороны Подрядчика часто вызваны случаями нарушения:
- порядка оплаты работ;
- непредоставления материалов и инструмента для работы, их низким качеством;
- непринятию мер по допуску к объекту работ в период действия договора;
- порядка приема результата работ Заказчиком и др.
Грамотность составления претензии зависит не только от норм ГК РФ, но и текста подписанного договора. Если он содержит условия, которые противоречат обязательным требованиям, такое условие не действует (о признании сделки недействительной). При подготовке претензии такое обстоятельство также целесообразно включить в текст документа.
Составление и подача претензии по договору подряда
Независимо от индивидуальных особенностей и жизненных обстоятельств претензия по договору подряда составляется по единому алгоритму. Его можно проследить по опубликованному выше примеру.
Укажите адресата претензии и сведения о инициаторе претензии
Приведите ссылку на номер (при наличии) и дату договора подряда, его предмете (какие работы, можно в общих чертах), цене и сроках работ.
Констатируйте факт нарушения обязательств: какие конкретные действия, в чем выражены, какие требования закона или договора они нарушают.
Обозначьте возможные санкции за нарушение условий договора подряда;
Изложите свои требования исходя из конкретных обстоятельств дела.
Как направить претензию? Внимательно прочтите договор. Вероятно способ вручения в нем обозначен. Тогда необходимо подать претензию именно указанным способом. В иных случаях направляйте заказным письмом с уведомлением и описью вложения. Или вручите претензию по договору подряда лично с отметкой о вручении на втором экземпляре.
Уточняющие вопросы по теме
Я заключила договор подряда на остекление лоджии. Предоплату я внесла. Окна мне доставили, за них я заплатила по договору. И вот уже месяц не могу связаться с этой фирмой. Как вернуть предоплату?
Для начала напишите претензию. Если подрядчик не отреагирует, обратитесь в суд.
Когда нужно выставлять претензию по договору подряда
Требования, выставляемые заказчиком:
- возврат аванса;
- компенсация невозвращённых, но оплаченных материалов;
- возврат денежной суммы за оплаченные работы (может быть, как полный возврат, так и их часть, оплаченная на момент расторжения договора);
- требование устранить недостатки в выполненных работах;
- компенсация расходов на привлечение третьих лиц по устранению недостатков;
- уменьшение цены договора;
- устранить недостатки выявленные в процессе эксплуатации (гарантийный срок);
- другие требование нарушенные по условиям договора.
Требования, выставляемые исполнителем (подрядчиком):
- оплата выполненных работ;
- оплата работ на момент расторжения договора;
- предоставление доступа к объекту для выполнения работ;
- предоставление проектно-сметной документации;
- предоставление материалов, оборудования и т.д.
- другое.
Нарушения сделки считаются существенными, если повлекли за собой причинение значительного ущерба другой стороне. Такой случай считается подходящим для расторжения договора одной из сторон. Часто проблема появляется до начала работ, это позволяет выплатить аванс в полном объеме, и действие договора прекращается. Однако, заключая договор, стороны могут сделать оговорку, что при расторжении договорных обязательств уплаченный аванс не подлежит возврату не при каких условиях. Это, конечно, представляет выгоду только для исполнителя и отчасти развязывает руки недобросовестным гражданам. А вот заказчик вполне может потерять свои средства, выплаченные в виде аванса. В этом случае даже суд будет на стороне исполнителя. Третьим лицам возврат оформляется в случае, если такой пункт обозначен в договоре.
Задаток и аванс — в чем разница?
Рассматривая вопрос о возврате аванса заказчику, стоит разграничить понятия задатка и аванса. Согласно ч. 1 ст. 380 ГК РФ, задаток представляет собой денежное обеспечение гарантии исполнения договорных взаимоотношений. Это значит, что в случае неисполнения заказчиком своих обязательств сумма задатка ему не возвращается. Если же инициатором расторжения является исполнитель, задаток придется вернуть, при этом по общему правилу сумма возвращаемого задатка удваивается. Больший размер возвращаемого задатка может быть предусмотрен положениями заключенного соглашения.
Соглашение об установлении размера задатка и порядка его передачи от одной стороны к другой должно быть заключено в письменном виде. Законодатель устанавливает ограничение на способ обеспечения задатка: выплата может быть осуществлена только в денежном выражении, т. е. передать исполнителю ценные бумаги и вещи нельзя.
Прямого определения понятия аванса действующий ГК РФ не содержит, поэтому на практике используется общее ненормативное определение, характеризующее его как предоплату услуг, предоставляемых заказчику исполнителем. Как правило, аванс выдается с целью частичного покрытия исполнителем расходов, которые он понесет при исполнении своей части условий договора, и не имеет статуса гарантийного обязательства.
В соответствии с ч. 3 ст. 380 ГК РФ, денежные средства, переданные заказчиком исполнителю в отсутствие письменного соглашения о порядке и условиях передачи денег, не могут квалифицироваться как задаток и потому признаются авансом. Если по каким-либо причинам сделка не состоялась (за исключением случаев, когда в договоре прямо указано иное), аванс должен быть возвращен заказчику в полном объеме.
Отсутствие четкого законодательного разграничения между понятиями задатка и аванса является причиной того, что их часто путают между собой.
Можно ли считать полученный аванс неосновательным обогащением заказчика?
Текст абз. 2 ч. 4 ст. 453 ГК РФ указывает на то, что к отношениям сторон договора, расторгнутого после того, как одна из сторон исполнила свое обязательство (или его часть), применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения. Исключением могут стать лишь ситуации, в которых договор, заключенный сторонами, устанавливает иное.
Таким образом, в зависимости от наличия или отсутствия в соглашении пункта о порядке возврата аванса при расторжении договора, подлежащие передаче денежные средства могут быть квалифицированы по-разному. Позиция ВАС РФ, изложенная в постановлении от 05.11.2013 № 1123/13, заключается в следующем: если на стадии заключения соглашения стороны договорились о возврате исполнителем полученной им суммы аванса при расторжении договора подряда, эта сумма не может быть квалифицирована как неосновательное обогащение — в этом случае деньги перечисляются их владельцу на основании имеющегося договора. Решение суда о возврате средств, полученных в результате неосновательного обогащения, может быть принято лишь в том случае, если стороны не договорились о возврате аванса при заключении договора.
***
Итак, аванс, переданный заказчиком исполнителю на стадии заключения договора, подлежит возврату лишь в том случае, если последний не понес никаких расходов, связанных с осуществлением деятельности, направленной на исполнение им своих обязательств. Если полученные средства он уже потратил (приобрел материалы, закупил инструмент, оплатил транспортные и иные целевые расходы), подлежащая возврату сумма уменьшается на сумму понесенных им затрат. В том случае, если размер его расходов превысил сумму аванса, он имеет право не только не возвращать полученные средства, но и потребовать от заказчика полного возмещения понесенных затрат. Как правило, такие вопросы приходится решать в суде, поэтому исполнителю стоит собрать доказательства, подтверждающие факт целевого использования им денежных средств.