Договор коммерческой концессии (франчайзинга)

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Договор коммерческой концессии (франчайзинга)». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Согласно п. 1 ст. 1029 ГК РФ договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии. Данные условия должны быть согласованы с правообладателем либо установлены в самом договоре коммерческой концессии.

Коммерческая субконцессия

Заметьте, заключение договора субконцессии в течение определенного срока с определенным числом лиц может быть предусмотрено в договоре коммерческой концессии как обязанность пользователя.

В силу п. 4 ст. 1029 ГК РФ пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не указано в договоре коммерческой концессии.

К сведению. К договору коммерческой субконцессии применяются правила о договоре коммерческой концессии, предусмотренные гл. 54 ГК РФ (если иное не вытекает из особенностей субконцессии) (п. 5 ст. 1029 ГК РФ).

Нюансы договора коммерческой концессии

По условиям договора, право использовать бренд может быть передано при условии оплаты паушального взноса и роялти (или без него).

Паушальный взнос ― это единоразовый платеж франчайзеру. Обычно он составляет не более 10% от общей суммы затрат на франшизу. Считается, что это оплата за информацию о бизнес-модели, раскрытие информации о технологиях и т.д.

Роялти ― это обязательный ежемесячный платеж предпринимателя франчайзеру за право пользования его брендом. По договоренности сторон, это может быть как фиксированная сумма, так и определенный процент от общего оборота за месяц.
В некоторых компаниях роялти может отсутствовать.

Договор коммерческой концессии может быть заключен только между юридическим лицом и предпринимателем.

Суть договорной конструкции франчайзинга состоит в том, что франчайзер (правообладатель) передает за встречное предоставление франчайзи (правонанимателю) право пользования объектами интеллектуальных прав – товарный знак (бренд) и ноу –хау (секреты и методы производства, обслуживания) и, сопутственно, свои товары и услуги.

Основное что передает франчайзер и, соответственно, в чем заинтересован франчайзи, это та наработанная положительная репутация фирмы и бренда которую он получает. А именно, известный «раскрученный» товарный знак. За рубежом все эти объекты интеллектуальных прав называются Гудвил (Goodwill) – деловая репутация.

Договор этот взаимовыгоден и позволяет франчайзеру унифицировать и расширять свой бизнес без открытия дополнительных офисов – филиалов и представительств и без несения дополнительных затрат. Франчайзер увеличивает обороты и получает прибыль от пользования своей франшизой. Франчайзи не несет затрат на рекламу, использует маркетинговые продукты правообладателя, продукция, работы и услуги, которые он предлагает заранее сильно востребованы на рынке.

Существенные условия договора коммерческой концессии

Таким образом, договор коммерческой концессии относится к группе предпринимательских договоров. Соответственно, сторонами по договору коммерческой концессии могут быть лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность. Это могут быть как коммерческие юридические лица, так и физические лица, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Срок такого договора не является существенным условием и может быть не указан, однако таковой договор всегда является возмездным. Центральным предметом такого договора, но не исчерпывающим является указание на передаваемый товарный знак. Строго говоря, если среди передаваемого комплекса объектов интеллектуальных прав товарный знак не отсутствует, то и договор является незаключенным.

Необходимыми предпосылками для заключения такого договора (существенными условиями) будут:

• Определение комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав
• Установление объема использования исключительных прав
• Определение территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности
• Цена договора

Цена может быть определена различными приемами. Это могут быть и паушальный взнос (от нем. рauschale «толстый кусок») и роялти, и любые другие денежные предоставления, предусмотренные договором.

Договор коммерческой концессии должен быть заключен исключительно в письменной форме. Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным. Объявление договора ничтожным жесткая мера, но вполне оправданная характером предполагаемых договорных отношений.

Что такое лицензионный договор?

Лицензионный договор – это средство распоряжения исключительным правом, о чём нам сообщает статья 1235 ГК РФ. Согласно ей правообладатель даёт разрешение на использование охраняемого объекта интеллектуальной собственности, куда относятся такие пункты, как товарный знак, полезная модель, ПО и прочее другому лицу, которое в свою очередь обязуется вносить платежи, или осуществлять другие действия, прописанные в этом договоре.

То есть лицензионный договор – это общий тип, к которому в том числе относится и договор коммерческой концессии.

То есть для того, чтобы создать франчайзинговое предложение и действовать в рамках законодательства, а также быть защищённым этим законодательством в случае возникновения споров, вам потребуется заключать именно договор коммерческой концессии. Остановимся на нём подробнее и изучим, какие пункты он содержит.

Отличия франчайзинга от любого другого направления деятельности

Сходства	Различия
Чтобы добиться успеха, нужно приложить колоссальные усилия. При недостаточном контроле бизнес может обанкротиться.	Индивидуальные предприниматели не платят роялти, как это делают приобретатели лицензии какого-либо бренда.
Одинаковая система обложения. И франчайзи и бизнесмен платят одни и те же налоги.	Все крупные изменения и решения должны непосредственно согласовываться с собственником товарного знака. В обычном предпринимательстве такого условия нет.
Схожая схема ведения деятельности (открытие, закрытие, учет).	Франчайзинг обладает минимальными рисками, так как ведет свое дело, основываясь на готовой бизнес-модели.

Мы рассказали о радостном, например, что значит работать по франшизе, теперь поговорим о том, как ее закрыть. Существует два вида закрытия предпринимательского дела. В зависимости от сложившихся условий происходит закрытие:

• Плановое. Покупка лицензии, как и аренда, действует определенный оговоренный срок, затем он истекает, как и действие договора. Если две стороны не высказывают друг другу претензии, не предъявляют требований и приобретатель не желает больше вести бизнес, соглашение расторгается и деятельность прекращается.
• Внеплановое. Это досрочное закрытие франшизы, которое происходит при следующих условиях: банкротстве одного из сторонников или по личной инициативе франчайзи. Об этом необходимо сообщать за полгода до прекращения сотрудничества.

Собственнику бренда и его покупателю необходимо поддерживать непрерывную обратную связь, чтобы совершенствовать свою деятельности. Для этого нужно автоматизировать франшизу. Также автоматизация улучшает условия для партнеров и поставок, маркетинговую политику и лояльность потребителей.

Ключевые задачи, которые решает автоматизированная система франчайзинга:

1. Создание единой техники учета.
2. Все данные всегда находятся в актуальном состоянии.
3. Снижение рисков ошибок и недочетов.
4. Аналитическая информация предоставляется владельцу в понятном и удобном виде.
5. Внедрение единого инструмента управления маркетинговыми активностями.

Проводки в бухгалтерии

Объект учитывается в виде нефинансовых активов имущества бюджета у концедента. Это относится к балансовым счетам.

На период подписания соглашения на забалансовом счете, где учитывается сметная стоимость объекта, следует указать сумму инвестиций на возведение или реконструкцию имущества. Затем на втором забалансовом счете указывается реальная величина инвестиций, а смета на первом счете меняется. Указание реальной величины инвестиций и корректировка счета делается один раз в 6 месяцев. К примеру, концедент передает имущество, бухгалтерские проводки осуществляются, согласно установленному порядку. Чтобы все операции проводились вовремя, целесообразно включить в обязательства концессионера обязанность предоставлять необходимую информацию в определенные сроки. Суммы с забалансовых счетов списываются на дату регистрации при строительстве или сдачи объекта в эксплуатацию при реконструкции.

Если объект находится в оперативном управлении или ведении, концедент передает имущество, и бухгалтерские проводки осуществляются на забалансовом счете, где учитывается имущество по балансовой стоимости.

В течение периода действия соглашения амортизация начисляется гос. органом. Причем о того, что выступает от имени концедента.

Концессионные соглашения — что это такое?

Рас­смот­рим вна­ча­ле пример:

Допу­стим, субъ­ект РФ решил постро­ить плат­ный ско­рост­ной авто­бан, исполь­зуя инве­сти­ци­он­ные вло­же­ния. В объ­ем стро­и­тель­ства вхо­дят так­же все необ­хо­ди­мые дорож­ные соору­же­ния и объ­ек­ты для экс­плу­а­та­ции, обслу­жи­ва­ния и ремон­та доро­ги. Авто­бан вме­сте со все­ми вхо­дя­щи­ми в него объ­ек­та­ми дол­жен остать­ся в госу­дар­ствен­ной соб­ствен­но­сти. Меж­ду субъ­ек­том и инве­сто­ром заклю­ча­ет­ся согла­ше­ние, при котором:

Таким обра­зом, кон­цес­сия про­сты­ми сло­ва­ми — это пере­да­ча за день­ги вре­мен­ных или посто­ян­ных прав вла­де­ния и поль­зо­ва­ния иму­ще­ством, при­над­ле­жа­ще­го госу­дар­ству, част­но­му лицу.

Иму­ще­ство может быть толь­ко недви­жи­мым, или недви­жи­мым и дви­жи­мым (если дви­жи­мые объ­ек­ты необ­хо­ди­мы для обес­пе­че­ния экс­плу­а­та­ции недви­жи­мо­го имущества).

Что это такое – договор коммерческой концессии

Итак, по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется передать второй стороне (пользователю) комплекс исключительных прав на бизнес-модель. Под правами имеются в виду право на товарный знак и на секреты производства (ноу-хау), плюс деловая репутация. По данному договору также может быть предусмотрено оказание помощи и предоставление материалов от правообладателя пользователю.

Договор коммерческой концессии в РФ регулирует отношения франчайзера и франчайзи. В то же время в законодательстве России официально не закреплены понятия «франшиза», «франчайзинг», «франчайзер» и «франчайзи». Поэтому юридические термины для обозначения соответствующих сторон и взаимодействий будут отличаться от тех, что используются на практике.

Условия договора франчайзинга

К существенным условиям договора коммерческой концессии относится следующее:

• непосредственно предмет сделки (очень важно описать все права и объекты, которые передаются по такому соглашению);
• точный размер и порядок произведения выплаты правообладателю. Обычно это паушальный взнос, который фиксируются как разовый платёж, а также ежемесячные или ежеквартальные выплаты, то есть роялти;
• режим разрешённого использования интеллектуальных прав;
• очень важный пункт по поводу соблюдения коммерческой тайны. Он должен быть расписан довольно подробно;
• требование соблюдать установленные правообладателем стандарты качества. В данном пункте они, как правило, детально раскрываются. Если соответствующие стандарты производства товаров или оказания услуг идут в приложении к договору, то в таком случае на него обязательно даётся указание.

Выше описано именно то, что относится к существенным условиям договора коммерческой концессии. Однако в нём также может быть указан ряд дополнительных пунктов:

• территориальное ограничение использования передаваемых прав;
• возможность заключения договора субконцессии (или запрет на подобные действия);
• важность согласования местоположения торговой точки;
• запрет на заключение договора франчайзинга с конкурентами;
• требование о реализации услуг и товаров по конкретным ценам, которые устанавливает франчайзер;
• запрет на конкуренцию с правообладателем.

Существенные условия и необязательные пункты

Документ обязательно должен содержать следующие пункты:

1. Информация об участниках сделки.
2. Предмет соглашения. Необходимо указать, что именно передается в качестве интеллектуальной собственности.
3. Размер и порядок внесения оплаты. В договоре обязательно должны быть указаны сумма и дата платежей:
   • паушального взноса (единоразового вознаграждения);
   • роялти (ежемесячных взносов).
4. Права и обязанности сторон.
5. Варианты использования объекта договора. Все другие действия с предоставленной интеллектуальной собственностью будут считаться противоправными.
6. Запрет на разглашение конфиденциальной информации. Все секреты применяемых технологий и другие полученные сведения должны остаться тайной для посторонних лиц.
7. Требования к поддержанию стандартов качества товаров и обслуживания на уровне, установленном правообладателем.

Кроме описания основных условий, стороны по своему усмотрению могут внести в договор и другие пункты, например:

1. География действия договора. Можно ограничить территорию, в пределах которой разрешено использовать объект соглашения.
2. Срок действия договора.
3. Возможность оформления субконцессии. На основании этого пункта франчайзи имеет право заключить аналогичный договор с третьим лицом.
4. Запрет на ведение конкуренции с правообладателем на территории, определенной условиями договора.
5. Обязанность франчайзи согласовывать с правообладателем все нюансы, связанные с коммерческими помещениями.
6. Лимит на цены. В этом случае франчайзи не имеет права устанавливать стоимость товаров и услуг по своему усмотрению.

Cущественные условия договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Договор коммерческой концессии обязательно должен содержать следующие существенные условия:

• предмет договора: какой объект\объекты интеллектуальной собственности передаются в пользование;
• размер и порядок выплаты вознаграждения правообладателю. Обычно это единовременный платеж, а затем регулярные (ежемесячные, ежеквартальные) платежи правообладателю;
• как разрешено использовать предоставленные объекты интеллектуальной собственности;
• о неразглашении секретов производства правообладателя и другой полученной от него конфиденциальной информации;
• требования соблюдать установленные стандарты качества товаров и оказываемых услуг качеству аналогичных товаров и услуг правообладателя.

Преимущества франшизы в Москве

Несомненно покупка франшизы имеет массу преимуществ.

• В первую очередь потому, что бизнес-модели проверены временем. Самый известный пример франчайзинга — «Макдональдс», который работает по одинаковой схеме во всех точках земного шара.
• Вторым плюсом франчайзенга является поддержка франчайзера. Хорошая франшиза подразумевает разного рода помощь, выраженную в обучение новых сотрудников в новых точках работы предприятия, консультирование по разного рода вопросам и т.д. Каждый магазин, точка обслуживания — это отражения и построение мнения покупателей о качестве продукта, об обслуживании, о лояльности к данному бренду. Поэтому, если у вас возникнут проблемы или трудности в процессе работы, правильный франчайзер все объяснит и поможет.
• Третий аспект — это легкость получения заемных средств от банков и инвестиционных фондов. Такие организации охотнее дают деньги на реализацию заведомо успешной модели бизнеса. У некоторых банков даже есть специальные программы поддержки начинающих предпринимателей, начинающих свой готовый бизнес в Москве с помощью франшизы.

Однако покупка франшизы характеризуется большим финансовым порогом вхождения. Купить готовый бизнес в Москве проще, так как необходимо инвестировать лишь один раз в активы, переходящие в собственность. Тогда как покупка франшизы — это покупка нематериальных активов и ежемесячная плата за пользование именем.

Похожие записи:

• Выплаты ветеранам труда федерального значения в Красноярске в 2023 году
• Алименты на ребенка. Как и сколько платят в 2023 году